Por Mayo Educación Ejecutiva

Para empezar, debemos abarcar el tema de las cuestiones previas. Primero, debemos aclarar qué es un CLAIM. Esta es una instancia contractual en la que cualquiera de las partes realiza una reclamación y está sustentada en el contrato o en la legislación. Además, busca identificar la reclamación y minimizar su ocurrencia o, en caso haya ocurrido, que se mitigue o elimine; en caso contrario, se busca una solución entre las partes. El CLAIM tendrá una compensación económica en mayor plazo.

Se debe considerar que, en primera instancia, un CLAIM no es una controversia, pero, si no es bien gestionado, puede convertirse en una. La abogada Sharon Grados nos explica, en el webinar, diferentes aspectos poco conocidos sobre los Claims. Por ejemplo, los Claims no son situaciones antipáticas, porque tienen un enfoque de prevención. No son estrategias comerciales de las partes, ni son parte de la naturaleza del contrato de construcción. También, nos comenta algunos puntos sobre no resolver las reclamaciones y las controversias. No afrontarlas a tiempo puede llevar a una actitud antagónica entre las partes, ya que se ve al socio como un adversario. Esto puede llevar a que los proyectos más se enfoquen en los Claims, lo cual desgata los recursos en vez de invertirlos en la obra.

Siguiendo con el tema del Claims surge la pregunta: ¿dónde aparecen mayormente? En un 76 % aparecen en la ejecución de obra. En el curso brindado en MAYO, se abordará con mayor detalle las causas de estas. En un 16 %, surgen al iniciar la obra. Un 3 % aparece al terminar y otro 3 %, al negociar el contrato.

Luego, la abogada detalla las causas más comunes de los Claims de acuerdo con las etapas. El primero es el Diseño/Negociación. En este punto, surgen las primeras causas de los Claims, ya que no se revisan diligentemente la información entregada al contratista, también por contratos pocos claros o con errores, error en estimación inicial entre otras. La siguiente etapa se le ha denominado Ingeniería. En esta, importa tener mucha atención en las contradicciones entre los documentos técnicos, atraso en la entrega de información, ingeniería de valor, entre otros. La tercera etapa es la Construcción. En esta, una de las causas más comunes de Claims es la falta de acceso o emplazamiento al sitio, ya sea por la falta de todas las licencias o en general, porque no hay los documentos para empezar la construcción, entre varias más. La cuarta etapa se le llama Procura. En este punto, veremos causantes como la colocación tardía de la Orden de compra o movilización tardía de materiales y equipos, entre otros. Por último, se encuentra la etapa de Arranque. En esta, pueden ser causales el atraso de entrega de servicio, retraso en pruebas de rendimiento, entre otras.

Por otro lado, existen las causas transversales como las exógenas, relaciones entre actores y terceros, vicios propios del contrato o las causas interpretativas. En el primer tipo, encontramos aquellas que están fueran del control de las partes, por ejemplo, el caso fortuito o por fuerza mayor. En el segundo, se considera la mala comunicación, la expectativa irreal del cliente, entre otros. En la tercera, se observan los vicios de la voluntad, nulidad, rescisión y otras.

Los Claims tienen diferentes interpretaciones. Por eso, es necesario conocer los criterios para estos y la filosofía que regula los contratos. Sin la existencia de estos criterios, no podrá haber soluciones. Por eso, son indispensables.

Llegado a este punto, el siguiente tema a abordar es la estructura de un Claim. Aquí encontramos cuatro aspectos clave que conforman la estructura de nuestras reclamaciones: causa, efecto, derecho y sustento (CEDS). Esta es una estructura general, independiente de en qué marco legal o contractual se encuentren el proyecto.

Otro tema fundamental tratado por la expositora fue: ¿por qué los reclamos son rechazados? Aquí encontramos 3 aspectos claves: falta de administración adecuada del contrato, reclamaciones mal redactadas, incompletas o sin sustento, y que el empleador no cumple con sus obligaciones contractuales. Para que se formule una reclamación, es necesario tener en cuenta dos aspectos. El primero es el procedimiento contractual legal y el segundo es el contenido. En el primero, debes tomar en cuenta que el contrato tenga cláusulas que regulan cómo se formula y se presenta un Claim. Además, el contrato debe definir con precisión cada situación indicando las cláusulas que las manejan y resuelven.

El segundo a considerar es el contenido del Claim en relación con la estructura. Es importante detenernos un momento a observar la relación de causalidad entre causa y efecto. No solo podemos enfocarnos en la causa, sino qué efecto produjo. Esta causa debe estar regulada y sustentada en un derecho contractual o legal, y el efecto debe tener un sustento, tanto a nivel económico como en los plazos.